新《公司法》實施后，有限責(zé)任公司“公司章程”中應(yīng)當(dāng)修改的事項

心友亞潔

新《公司法》實施后，有限責(zé)任公司“公司章程”中應(yīng)當(dāng)修改的事項

新的《公司法》對于公司的資本制度、公司治理、股東權(quán)利保護等方面進行了調(diào)整。

公司章程作為公司治理的“小憲法”，作為公司法務(wù)，如何根據(jù)即將生效的新《公司法》對應(yīng)修訂公司章程，已經(jīng)需要逐漸提上日程。

為了回應(yīng)《公司法》的修改，首席法務(wù)建議公司應(yīng)當(dāng)按照新《公司法》的規(guī)定，及時進行公司章程的修改，以避免出現(xiàn)違背新《公司法》的情形。

對公司章程的修改，根據(jù)我對新《公司法》修改內(nèi)容的理解，我們可以分為二類：公司章程必備事項新增與修改和公司章程可任意規(guī)定事項的修改、完善 。

一、出資期限

根據(jù)新《公司法》第47條和第266條的規(guī)定：在2024年7月1日前設(shè)立的公司，如果股東出資期限超過2032年6月30日的，應(yīng)調(diào)整至最晚2032年6月30日前。

股東認繳出資期限調(diào)整是新《公司法》的重大調(diào)整。

首席法務(wù)員建議：核查公司股東認繳出資期限有無超過2032年6月30日，應(yīng)當(dāng)在法定的3年過渡期內(nèi)，將章程中股東出資期限調(diào)整為2032年6月30日之前。

如果股東對部分認繳出資本身就沒有實繳的意愿，應(yīng)當(dāng)盡快安排減資。

二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓

1.刪除事項：

刪除“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓�！�

2.新增事項：股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)。僅須通知其他股東即可。

（1）通知的形式：書面通知。

（2）通知的內(nèi)容：股權(quán)轉(zhuǎn)讓的數(shù)量、價格、支付方式和期限等事項

（3.建議事項：

新《公司法》雖然刪除了其他股東同意權(quán)，但允許章程另有規(guī)定。

首席法務(wù)員建議：公司在章程修改時，可根據(jù)自身需求決定是否保留“其他股東同意權(quán)”；比如，公司更關(guān)注人合性，不希望不熟悉的人隨意加入公司，則可保留；反之，可修改。

三、股東出資

新《公司法》第48條第1款規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外�！�

根據(jù)這一規(guī)定，首席法務(wù)員建議：

（1）公司修改章程時，對于股權(quán)出資，公司應(yīng)當(dāng)按照現(xiàn)行《公司法解釋三》第11條的規(guī)定進行審查，確保股權(quán)依法辦理轉(zhuǎn)讓并辦理相應(yīng)的評估手續(xù)。

（2）公司修改章程時，對于接受股東以債權(quán)出資，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎。關(guān)于債權(quán)出資。對于第三人債權(quán)真實性的問題，除了依法進行評估作價之外，公司應(yīng)當(dāng)采取一定的調(diào)查核實手段，對于第三人債權(quán)的可實現(xiàn)性問題，可以考慮通過公司章程或決議的形式，在用于出資的債權(quán)實現(xiàn)之前，對該股東的利潤、財產(chǎn)分配權(quán)予以一定限制，并在章程中對債權(quán)出資虛假或到期不能實現(xiàn)時的情形，規(guī)定由出資股東負責(zé)進行補足。

股東出資的核查和催繳規(guī)則及股東的失權(quán)，是新《公司法》新增的重要制度。

為了維護公司資本的充實，避免股東的認繳出資始終處于有名無實的狀態(tài)。新《公司法》規(guī)定了股東的失權(quán)制度，對股東的失權(quán)效力，采取通知發(fā)出主義，通知發(fā)出之日即可認定股東失權(quán)。

首席法務(wù)員建議：建議在公司章程中，對股東的聯(lián)系方式、收件地址進行明確記載，以適應(yīng)公司對股東催繳及失權(quán)處置的需求，避免后續(xù)可能存在的爭議。

四、法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法

1、新增事項：

新《公司法》第10條新增了法定代表人“辭任和變更”的程序。

2、調(diào)整事項：

（1）原《公司法》第25條僅要求章程載明“法定代表人”；新《公司法》第46條要求章程須載明“公司法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法”。

（2）新《公司法》第10條調(diào)整了法定代表人的選任范圍為：“執(zhí)行事務(wù)的董事或經(jīng)理”。

首席法務(wù)員建議：

1、在公司章程中明確對于公司法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法及更換流程

2、在公司章程中明確法定代表人的職責(zé)范圍、權(quán)限范圍，以及違反章程造成公司損失后的具體賠償標(biāo)準(zhǔn)。

五、股東會職權(quán)

1、刪除事項：

股東會職權(quán)中的“決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃”、“審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案”；

2、新增事項：

（1）股東會可以授權(quán)董事會對發(fā)行公司債券作出決議；

（2）股東會決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表過半數(shù)表決權(quán)的股東通過。

3、調(diào)整事項：

全體股東一致同意的書面決定，簽署方式由“簽名、蓋章”調(diào)整為“簽名或蓋章”。

首席法務(wù)員建議：

1、新《公司法》第59條刪除了“決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃”、“審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案”這兩項股東會職權(quán)。公司章程在修改時，應(yīng)當(dāng)參考新《公司法》第59條刪除前述兩項職權(quán)。

2、股東知情權(quán)是《公司法》規(guī)定的股東法定權(quán)利，在沒有正當(dāng)事由的情況下，公司章程中不得限制股東知情權(quán)的權(quán)利。

六、董事會

（一）董事會職權(quán)

1、刪除事項：制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

2、新增事項：

（1）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；

（2）職工董事：職工人數(shù)300人以上的有限責(zé)任公司，除依法設(shè)監(jiān)事會并有公司職工代表的外，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。

3、調(diào)整事項：

（1）“執(zhí)行董事”統(tǒng)一為“董事”；

（2）公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔(dān)保明確為：超過公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

（二）董事會表決比例

1、新增事項：

（1）董事會會議應(yīng)當(dāng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行；

（2）董事會作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。

（三）董事資格

調(diào)整事項：將“個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償”不得擔(dān)任董監(jiān)高職務(wù)，調(diào)整為“個人因所負數(shù)額較大債務(wù)到期未清償被人民法院列為失信被執(zhí)行人。

首席法務(wù)建議：

新《公司法》新增“公司章程對董事會職權(quán)的限制不得對抗善意相對人。”建議在公司章程中的董事會章節(jié)或者新設(shè)專章約定董事及董事會決議違反章程給公司造成損失的具體賠償標(biāo)準(zhǔn)、責(zé)任主體、以及賠償方式。

七、監(jiān)事會及審計委員會

根據(jù)新公司法規(guī)定：（1）規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)監(jiān)事會，設(shè)一名監(jiān)事；（2）經(jīng)全體股東一致同意，可以不設(shè)監(jiān)事；(3）董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會的，可不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事；(4）職工人數(shù)在300人以上的公司，如果監(jiān)事會有職工代表，則可不設(shè)職工董事；相反如果不想設(shè)職工董事，則必設(shè)監(jiān)事會。（5）在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會，可不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事；（6）審計委員會可行使監(jiān)事會職權(quán)；

首席法務(wù)員建議：

1、公司在章程中根據(jù)自身公司情況對是否設(shè)置監(jiān)事會進行約定，可根據(jù)自身情況，選擇設(shè)立監(jiān)事會或者監(jiān)事，也可以在董事會中設(shè)立審計委員會來代行監(jiān)事職權(quán)，

2、在章程中設(shè)置審計委員會，需要把審計委員會的任期、職能、職權(quán)以及召開表決方式進行詳細規(guī)定。

3、如果公司設(shè)有監(jiān)事會，建議增加監(jiān)事會表決機制，即監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體監(jiān)事的過半數(shù)通過。

八、董監(jiān)高賠償責(zé)任

新《公司法》規(guī)定了董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負有忠實義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益。董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負有勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。

根據(jù)《公司法》的新規(guī)定，首席法務(wù)員建議：

公司章程在修改時，要增加以上內(nèi)容，并作出具體的量化標(biāo)準(zhǔn)；明確董監(jiān)高具體的賠償標(biāo)準(zhǔn)、賠償方式。

1、在章程中增加事實董事的認定規(guī)則，即公司的控股股東、實際控制人不擔(dān)任公司董事但實際執(zhí)行公司事務(wù)。

2、在章程中新增董監(jiān)高關(guān)于利益沖突的報告義務(wù)，確認董事會或者股東會為相關(guān)關(guān)聯(lián)交易的同意權(quán)主體，并擴大關(guān)聯(lián)交易中關(guān)聯(lián)人的范圍。

3、在章程中新增利益沖突事項關(guān)聯(lián)股東回避表決的規(guī)則。

4、在章程中新增公司全資子公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員有執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失，或者他人侵犯公司全資子公司合法權(quán)益造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求全資子公司的監(jiān)事會、董事會向人民法院提起訴訟或者以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

5、在章程中列明影子董事及影子高管規(guī)則，即公司的控股股東、實際控制人指示董事、高級管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任。

九、特殊交易的報告和批準(zhǔn)

新《公司法》第182至184條“關(guān)聯(lián)交易報告”、“商業(yè)機會利用”和“同業(yè)競爭”三項忠實義務(wù)條款均規(guī)定需董監(jiān)高“向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過”。

首席法務(wù)員建議：

公司章程應(yīng)當(dāng)明確以下事項：

（1）公司是否允許以上三種行為；

（2）如董監(jiān)高須要實施以上三種種行為，向股東會報告、還是向董事會報告；

（3）如公司同意董監(jiān)高事實發(fā)生以上三種行為，是由股東會決議、還是由董事會決議。

十、電子通訊方式召開和表決三會

新《公司法》第24條規(guī)定：“公司股東會、董事會、監(jiān)事會召開會議和表決可以采用電子通信方式，公司章程另有規(guī)定的除外�！�

首席法務(wù)建議：

根據(jù)該條規(guī)定，默認公司可以采取電子通訊的方式召開三會，如需排除則需要公司章程的另外規(guī)定。

十一、清算義務(wù)人及清算組成員

新《公司法》規(guī)定

新《公司法》232條第1款規(guī)定，董事為公司清算義務(wù)人，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)組成清算組進行清算。

新《公司法》232條第2款規(guī)定：“清算組由董事組成，但是公司章程另有規(guī)定或者股東會決議另選他人的除外。”

新《公司法》將公司董事規(guī)定為清算義務(wù)人，并且明確規(guī)定，在董事未及時履行清算義務(wù)的情況下，給公司或者債權(quán)人造成損失的，董事都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

關(guān)于清算組成員的修訂建議。新《公司法》規(guī)定清算組由董事組成，但章程可以作出另外的規(guī)定，故新《公司法》實施后，如不對前述章程條款進行修改，則公司的清算義務(wù)人雖變?yōu)槎�事，但清算組成員仍為股東。如公司根據(jù)新《公司法》修改已經(jīng)全面由股東會中心變?yōu)槎�事會中心，但清算組成員又仍是股東，將會導(dǎo)致公司治理的連續(xù)性的脫節(jié)，故需要公司根據(jù)實際情況對應(yīng)調(diào)整。

十二、公司利潤分配

公司法的規(guī)定：

新增監(jiān)事會作為公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所的決定主體。

在章程中明確利潤分配的法定期限，即董事會在股東會決議作出之日起6個月之內(nèi)進行分配。

新增公積金彌補虧損的順序規(guī)則：應(yīng)當(dāng)先使用任意公積金和法定公積金；仍不能彌補的，可以按照規(guī)定使用資本公積金。

建議增加公司利潤分配過程中給公司造成損失的，股東及負有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

總之，公司章程修改以適應(yīng)公司法的新要求是一個復(fù)雜而重要的過程。公司應(yīng)充分了解新法的內(nèi)容和要求，遵循法定程序進行修改，并確保修改后的公司章程符合新《公司法》的規(guī)定。同時，公司還應(yīng)注重風(fēng)險防控和持續(xù)跟進與更新，以確保公司章程始終符合法律要求和公司發(fā)展的需要。