再談企業(yè)合法減資的幾個實用知識點

心友亞潔

再談企業(yè)合法減資的幾個實用知識點

新修訂的《公司法》確實引發(fā)了公司老板們的“減資慌“。所以，我有法務(wù)同行加我，讓我再一期關(guān)于企業(yè)減資如何操作的話題。

對新修訂的《公司法》）其中探討最多的就是注冊資本5年實繳的要求，在這個背景下，許多公司不得不做出一些“優(yōu)化”。特別是一些認繳制下人為夸大注冊資本的，許多掛名代持的股東，已經(jīng)充分意識到了其中的風(fēng)險責(zé)任了。

公司注冊資本減少的法律風(fēng)險：（一）減資違反法律規(guī)定，可能導(dǎo)致決議無效；（二）公司減資未通知債權(quán)人，減資股東承擔(dān)補充賠償責(zé)任。（三）股東瑕疵減資，對公司債務(wù)負連帶責(zé)任。

所以，如何實繳、如何減資，確實是我們公司法務(wù)當(dāng)好企業(yè)顧問必須關(guān)注的熱點問題。

一、關(guān)于公司實繳（減少）注冊資本過渡期的規(guī)定

根據(jù)新修訂的《公司法》第四十七條，全體股東認繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起5年內(nèi)繳足。

（一）新注冊公司的實繳期限

新規(guī)施行后，對于2024年7月1日后新注冊的公司，全面采用5年期的登記認繳制，從注冊之日起開始計算5年實繳期限。（新注冊的特定公司，按照法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定的出資規(guī)定期限繳納出資額。）

（二）已注冊公司的實繳期限

對于2024年7月1日之前成立的存量公司，根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于實施<中華人民共和國公司法>注冊資本登記管理制度的規(guī)定》，將自2024年7月1日至2027年6月30日設(shè)置3年的過渡期，公司法施行前設(shè)立的公司出資期限超過公司法規(guī)定期限的，應(yīng)當(dāng)在過渡期內(nèi)進行調(diào)整。

1、過渡期后出資期限不足5年：公司法施行前設(shè)立的有限責(zé)任公司自2027年7月1日起剩余出資期限不足5年的，無需調(diào)整出資期限，出資期限繼續(xù)計算；

2、過渡期后出資期限超過5年：剩余出資期限超過5年的，應(yīng)當(dāng)在過渡期內(nèi)將剩  余出資期限調(diào)整至5年內(nèi)，即從2027年7月1日起開始計算5年期限。調(diào)整后股東的出資期限應(yīng)當(dāng)記載于公司章程，并依法在國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)上向社會公示。公司法施行前設(shè)立的股份有限公司應(yīng)當(dāng)在3年過渡期內(nèi)，繳足認購股份的股款，即在2024年7月1日到2027年6月30日之內(nèi)繳足股款。

（三）過渡期的減資規(guī)定

按照新《公司法》規(guī)定對過渡期的減資也做出了相關(guān)調(diào)整，符合一定條件公示期可以縮短。根據(jù)規(guī)定第五條，已注冊的存量公司公司在過渡期內(nèi)申請減資的要求：

1、減少注冊資本但不減少實繳出資，

2、公司可以通過國家企業(yè)信用信息系統(tǒng)向社會公示20日。

3、公示期內(nèi)債權(quán)人沒有提出異議的，公司憑申請書、承諾書辦理注冊資本變更登記。

    存量公司在過渡期內(nèi)的特殊的減資程序。符合以下條件的存量公司可以適用該特殊減資程序：一是公司不存在未結(jié)清債務(wù)或者債務(wù)明顯低于公司已實繳注冊資本等情形；二是全體股東承諾對減資前的公司債務(wù)在原有認繳出資額范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；三是全體董事承諾不損害公司的債務(wù)履行能力和持續(xù)經(jīng)營能力。

二、公司減資的二種常用方案

公司減資，在法理上有多種形式，比如，有實質(zhì)減資與形式減資，有等比減資與定向減資，但常用的減資方案，常見二種方式為一般減資和簡易減資。

關(guān)于一般減資，新《公司法》第二百二十四條規(guī)定，對于一般減資的主要在于公司減資的公告形式以及“以等比例減資為原則，非等比例減資為例外”二點。

關(guān)于簡易減資，根據(jù)新《公司法》第二百二十五條第二款，對于簡易減資也存在兩個方面的限制，一是只有在公積金也無法彌補公司虧損的情況下，才可以采取減資的方式彌補虧損，二是后續(xù)在法定公積金和任意公積金累計額達到公司注冊資本的50%前，不得分配利潤。

三、公司減少注冊資本的法定程序

根據(jù)《公司法》對于注冊資本的有關(guān)規(guī)定，公司減資的法定程序包括：（一）由董事會制定減資方案。（二）公司召開股東會對公司減少注冊資本進行決議，該決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。（三）編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。（四）通知并公告?zhèn)鶛?quán)人。注意應(yīng)當(dāng)自股東會作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上或者國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。債權(quán)人自接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。（五）實施減資方案。（六）修改公司章程。（七）變更登記，公司應(yīng)當(dāng)自作出變更決議、決定或者法定變更事項發(fā)生之日起30日內(nèi)向登記機關(guān)申請變更登記。

四、公司減少注冊資本的登記程序

1、通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)進行減少公告，公告期為45日，公告期滿后再持相關(guān)的材料到窗口辦理營業(yè)執(zhí)照變更登記。

2、備齊所需材料：（1）《公司登記（備案）申請書》。（2）變更登記事項涉及公司章程修改的，提交修改公司章程的決議、決定。（3）提交修改后的公司章程或者公司章程修正案，并由公司法定代表人在公司章程或公司章程修正案上簽字確認。（4）變更事項相關(guān)證明文件。（5）法律、行政法規(guī)和國務(wù)院決定規(guī)定公司變更事項必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，提交有關(guān)的批準(zhǔn)文件或者許可證件復(fù)印件。（6）已領(lǐng)取紙質(zhì)版營業(yè)執(zhí)照的繳回營業(yè)執(zhí)照正、副本。

3、預(yù)約窗口辦理營業(yè)執(zhí)照變更登記

五、公司減資中對債權(quán)人權(quán)益保護的事項：

1、只要減資使得公司償債能力減弱，債權(quán)人就有權(quán)要求股東在減資范圍內(nèi)對公司未能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補充賠償責(zé)任，而償債能力的減弱既包括目前償債能力的減弱（已實繳的股東減資退還相應(yīng)注冊資本金）也包括未來償債能力的減弱（免除股東認繳的出資義務(wù)）。

2、違反法律規(guī)定減少注冊資本的，股東應(yīng)當(dāng)退還其收到的資金，減免股東出資的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀；給公司造成損失的，股東及負有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

3、公司喪失清償能力時，已到期債權(quán)的債權(quán)人可以要求已認繳出資但未屆繳資期限的股東提前繳納出資。