新公司法中，股東的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任在哪里？

心友亞潔

新公司法中，股東的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任在哪里？

上篇，為了幫助有限責(zé)任公司的中小股東如何平安退股，化解因投資行為給自已可能發(fā)生的利益損失，首席法務(wù)員梳理了新規(guī)范下股東退出公司的幾種方式，僅供有需要的人參考交流。

有讀者認(rèn)為純屬危言聳聽，哪有這么可怕呀，我們把公司悄悄注銷了，不就萬(wàn)事大吉。是嗎？我不敢誤導(dǎo)讀者，但你也別太天真可愛了。

本文，我們?cè)賹ｉT談?wù)�，新公司法后，股東的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任問(wèn)題。

一、公司注銷后，公司原有的債務(wù)就真的一筆勾銷嗎？

公司注銷就意味著公司法人主體資格的滅失。實(shí)踐中有些自認(rèn)為精明的股東不愿意主動(dòng)將消息告知債權(quán)人、盡量避免“驚動(dòng)”債權(quán)人，希望靜悄悄地注冊(cè)公司，甚至，自己虛構(gòu)個(gè)清算報(bào)告了事。以為公司注銷后原有的債務(wù)也就一筆勾銷了。

但是，公司注銷的前提是需要進(jìn)行清算，而公司清算需要向公司債權(quán)人履行法定的通知和公告程序。

所以，對(duì)于公司債權(quán)人來(lái)講，公司注銷后原有的債務(wù)未必就一筆勾銷了。當(dāng)債權(quán)人發(fā)現(xiàn)清算組未履行通知及公告義務(wù)即注銷公司的，其可以依據(jù)依據(jù)《公司法司法解釋二》第11條第2款的規(guī)定，向人民法院提起訴訟，要求公司及股東承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

在此，首席法務(wù)員友情提醒：

1、公司原股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，務(wù)必及時(shí)辦理股東工商變更登記。股權(quán)雖轉(zhuǎn)讓（簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議）但未經(jīng)工商變更登記的股東，在法律上不得對(duì)抗第三人。

2、公司清算時(shí)，清算組成員（有限責(zé)任公司的全部股東，股份有限公司的董事或股東大會(huì)確定的人員）務(wù)必嚴(yán)格履行清算程序，即清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。公司清算，股東未履行通知和公告義務(wù)，給債權(quán)人造成損失的需承擔(dān)賠償責(zé)任。

二、公司作為被執(zhí)行人，在公司無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行時(shí)，股東可能會(huì)被追加為被執(zhí)行人嗎？

債權(quán)在經(jīng)過(guò)人民法院生效判決確認(rèn)后，執(zhí)行程序中經(jīng)常出現(xiàn)被執(zhí)行人無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行而導(dǎo)致執(zhí)行案件被裁定終結(jié)本次執(zhí)行的情況。為了幫助債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)，法律法規(guī)對(duì)債權(quán)人通過(guò)追究債務(wù)人股東的責(zé)任來(lái)實(shí)現(xiàn)債權(quán)作出了相應(yīng)的規(guī)定。即債權(quán)人依法有權(quán)申請(qǐng)追加被執(zhí)行人的股東為被執(zhí)行人。

申請(qǐng)追加股東為被執(zhí)行人法律依據(jù)：

《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問(wèn)題的規(guī)定》（下稱“《變更、追加規(guī)定》”第17條、第18條、第21條規(guī)定了股東、出資人未繳納出資、未足額繳納出資以及抽逃出資、未依法清算等情形下應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，可以被追加為被執(zhí)行人。

根據(jù)前述規(guī)定，債務(wù)人公司在執(zhí)行程序中無(wú)力清償債務(wù)的，申請(qǐng)執(zhí)行人可以在以下情形通過(guò)追加被執(zhí)行人的方式來(lái)實(shí)現(xiàn)債權(quán)：

1、未繳納或未足額繳納出資的，申請(qǐng)變更、追加未繳納或未足額繳納出資的股東、出資人或依公司法規(guī)定對(duì)該出資承擔(dān)連帶責(zé)任的發(fā)起人為被執(zhí)行人，在尚未繳納出資的范圍內(nèi)依法承擔(dān)責(zé)任。

2、抽逃出資的，申請(qǐng)變更、追加抽逃出資的股東、出資人為被執(zhí)行人，在抽逃出資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

3、未依法清算的，申請(qǐng)變更、追加有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東為被執(zhí)行人，對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

首席法務(wù)員友情提醒：

1、《九民紀(jì)要》第6條規(guī)定，對(duì)于認(rèn)繳制下出資期限尚未屆滿的股東在債務(wù)人無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行、具備破產(chǎn)原因但不申請(qǐng)破產(chǎn)以及公司惡意延長(zhǎng)股東出資期限的情形下，出資期限尚未屆滿的股東應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

2、新《公司法》第232條將清算義務(wù)的主體由股東、董事限縮為董事，不再將股東作為清算義務(wù)人。因此，基于未依法啟動(dòng)清算程序而需要對(duì)債權(quán)人承擔(dān)損害賠償責(zé)任的，股東將無(wú)需再承擔(dān)責(zé)任。

三、未出資的股東，多次轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，歷任的股東都有哪些責(zé)任？

新《公司法》第88條規(guī)定，股東轉(zhuǎn)讓已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股權(quán)的，由受讓人承擔(dān)繳納該出資的義務(wù)；受讓人未按期足額繳納出資的，轉(zhuǎn)讓人對(duì)受讓人未按期繳納的出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。

根據(jù)上述規(guī)定，如果未出資股權(quán)（指未屆出資期限的股權(quán)，出資期限屆滿未出資的股權(quán)）轉(zhuǎn)讓人對(duì)受讓人的出資義務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。

股東的主要責(zé)任之一是出資責(zé)任，即按照公司章程或法律規(guī)定的比例和期限向公司繳納注冊(cè)資本。如果一個(gè)股東未能履行其出資義務(wù)，那么該股東就需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

首席法務(wù)員友情提醒：

在注冊(cè)資本認(rèn)繳制下，股東對(duì)公司負(fù)有出資義務(wù)。股東在認(rèn)繳期限屆滿前未出資，在認(rèn)繳期限屆滿后轉(zhuǎn)讓股權(quán)有明顯逃避出資的故意，不能免除出資義務(wù)。受讓人明知轉(zhuǎn)讓人未出資仍然受讓股權(quán)，應(yīng)視為其同意一并履行出資義務(wù)，故雙方應(yīng)承擔(dān)連帶出資責(zé)任。

新公司法第88條規(guī)定，股東在認(rèn)繳期限屆滿后未出資而轉(zhuǎn)讓股權(quán)，出資責(zé)任由轉(zhuǎn)讓人和受讓人連帶承擔(dān)，除非受讓人不知道且不應(yīng)當(dāng)知道轉(zhuǎn)讓人在未出資的情況下轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

四、出資的股東對(duì)未出資的股東，有沒有連帶責(zé)任嗎？

最高法院根據(jù)公司糾紛中的審判實(shí)踐，出臺(tái)了《公司法司法解釋一、二、三、四、五》，各有側(cè)重地對(duì)《公司法》頒布以來(lái)的未明確事宜作出司法解釋。

《公司法解釋三》就主要針對(duì)的是股東的出資義務(wù)。

《公司法解釋三》第13條：股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

公司債權(quán)人請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。

《公司法解釋三》第13第3款：股東在公司設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請(qǐng)求公司的發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。這一規(guī)定，事實(shí)上突破了股東承擔(dān)有限責(zé)任的界限。

首席法務(wù)員友情提醒：

根據(jù)公司法的規(guī)定，股東出資不實(shí)的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交出資，其他股東應(yīng)當(dāng)對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任。但，如果是股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)兩種責(zé)任：1、向公司補(bǔ)足出資; 2、向其他股東承擔(dān)違約責(zé)任。

五、公司股東的損害賠償責(zé)任有哪些？

公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

股東損害債權(quán)人利益的情形包括以下類型：

1、股東未履行出資義務(wù)損害公司債權(quán)人利益

應(yīng)當(dāng)在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

2、股東抽逃出資損害公司債權(quán)人利益

應(yīng)當(dāng)在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，新《公司法》實(shí)施后，負(fù)有責(zé)任的董監(jiān)高對(duì)此也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

3、股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任逃避債務(wù)

在公司存在債務(wù)時(shí)，股東利用其控制地位將公司財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給自己或關(guān)聯(lián)公司以逃避債務(wù)，導(dǎo)致公司無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，損害了債權(quán)人的利益，此時(shí)公司股東應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

4、股東怠于履行清算義務(wù)或虛假清算導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)減損

當(dāng)公司出現(xiàn)經(jīng)營(yíng)困難需依法解散，但公司股東不及時(shí)進(jìn)行清算或以其他手段虛假清算，會(huì)導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失，相關(guān)股東在造成損失范圍內(nèi)需要對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。

首席法務(wù)員友情提醒：

新《公司法》實(shí)施后，在公司解散時(shí)，董事為清算義務(wù)人，因此基于未依法啟動(dòng)清算程序的情形而需要對(duì)債權(quán)人承擔(dān)損害賠償責(zé)任的，股東由于已無(wú)啟動(dòng)清算程序的義務(wù)將無(wú)需再承擔(dān)責(zé)任。

結(jié)尾：

由于篇幅關(guān)系，在此首席法務(wù)員無(wú)法展開講，只是從個(gè)人理解，及日常實(shí)際工作及與同業(yè)交流中總結(jié)出來(lái)的常見問(wèn)題，旨在提醒公司股東關(guān)注和重視，盡量規(guī)避、及時(shí)化解類似的風(fēng)險(xiǎn)�？傊�，新公司法下，股東的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任問(wèn)題不容忽視。