新《公司法》生效后， 有限責(zé)任公司中小股東如何平安退出，規(guī)避經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任

心友亞潔

新《公司法》生效后，

有限責(zé)任公司中小股東如何平安退出，規(guī)避經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任

距新《公司法》2024年7月1日生效時(shí)間還有不到二周的時(shí)間。

新《公司法》第八十八條規(guī)定：

1、股東轉(zhuǎn)讓已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股權(quán)的，由受讓人承擔(dān)繳納該出資的義務(wù)；受讓人未按期足額繳納出資的，轉(zhuǎn)讓人對受讓人未按期繳納的出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。

2、未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資或者作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，轉(zhuǎn)讓人與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；受讓人不知道且不應(yīng)當(dāng)知道存在上述情形的，由轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)責(zé)任。

在以往，只有股權(quán)轉(zhuǎn)讓逃避債務(wù)時(shí)，轉(zhuǎn)讓方才對未繳納的出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任，新《公司法》的以上規(guī)定，意味著今后在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，必須足額繳納出資后再進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，否則有可能被受讓方的經(jīng)營拖累，在不享受經(jīng)營收益的情況下，繼續(xù)無休止的承擔(dān)原投股公司的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。

所以，這對有限責(zé)任公司未實(shí)繳出資款的股東、掛名股東、受大股東壓迫的中小股東，，未來幾天是平安退出的最后的窗口期了。

（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式：

為了幫助有限責(zé)任公司的中小股東如何平安退股，化解因投股行為給自已可能發(fā)生的利益損失，首席法務(wù)員通過本文梳理了新規(guī)范下股東退出公司的幾種方式，僅供有需要的人參考交流，本文不涉及法律建議或法律解讀。

一、通過“轉(zhuǎn)讓”方式轉(zhuǎn)讓股權(quán)

轉(zhuǎn)讓股權(quán)即讓渡股權(quán)于他人。包括向其他股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，以及向公司外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

1、向其他股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，無論在有限公司或是股份公司場景下，法律均不作限制，允許自由轉(zhuǎn)讓。

2、向公司外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，有限公司其他股東原有同意權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)�！豆�司法》（2023）刪除同意權(quán)，僅保留優(yōu)先購買權(quán)（第84條）。股份公司倡導(dǎo)資合性、公開性，其他股東無優(yōu)先購買權(quán)。

二、通過“回購請求權(quán)”的方式轉(zhuǎn)讓股權(quán)1、異議股東請求回購股份

在滿足法定條件時(shí)，對股東會(huì)決議投反對票的股東有權(quán)請求公司回購其股份。

原公司法僅設(shè)有限公司異議股東回購請求權(quán)，回購事由包括：1.連續(xù)五年盈利但不分配利潤；2.分立、合并、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)；3.解散事由出現(xiàn)但修改章程使公司存續(xù)（第89條）。

《公司法》（2023）增設(shè)股份公司（公開發(fā)行股份公司除外）異議股東回購請求權(quán)，回購事由大體與有限公司一致（第161條）。略微差異在于股份公司回購事由不包括“分立、合并”。不過，這兩種情況本就規(guī)定在股份公司收購本公司股份的除外情形中，體現(xiàn)在《公司法》（2023）是第162條第（四）項(xiàng)。也即，就異議股東回購請求權(quán)事由而言，股份公司與有限公司間并無差異。

2、受控股股東壓迫時(shí)其他股東回購請求權(quán)（有限公司）

《公司法》（2023）增設(shè)控股股東濫用權(quán)利嚴(yán)重?fù)p害公司或其他股東利益時(shí)，其他股東請求公司回購其股份的權(quán)利。此種回購請求權(quán)僅限于有限公司股東享有。（第89條第3款）

三、通過“減資”方式退出股權(quán)

股東通過減資退出公司的方式，俗稱“退股”。舊公司法未明確減資的具體方式，《公司法》（2023）允許在特定情況下非等比例減資的操作，即定向減資。特定情況包括法律另有規(guī)定、有限責(zé)任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定。（第224條第3款）

四、利用“解除婚姻關(guān)系”的方式達(dá)到退股目的

屬于夫妻雙方共有財(cái)產(chǎn)的股權(quán)，無論登記在誰名下，在解除婚姻關(guān)系時(shí)都有權(quán)對其進(jìn)行分割，或者在滿足法定條件情況下進(jìn)行婚內(nèi)股權(quán)分割（民法典第1066條）。進(jìn)而實(shí)現(xiàn)一方退出公司的目的。

五、通過“訴請公司解散”的方式退出股權(quán)

股東可以通過訴請解散公司等終局性消滅公司人格的方式，實(shí)現(xiàn)退出公司的目的。解散公司之訴的適格原告為持股10%以上股東（第231條）。關(guān)鍵要求公司存在管理障礙、決策僵局等情形，資不抵債、虧損等經(jīng)營性問題不是解散公司的法定事由（公司法解釋二第1條）。但是，股東在解散清算程序中的清償順序最為劣后（第236條），一般無法保證取回投資額相應(yīng)的款項(xiàng)。

六、其他非常規(guī)方式退出股權(quán)1、借助股東失權(quán)制度退出

《公司法》（2023）第52條規(guī)定瑕疵出資股東失權(quán)制度。對于未按照公司章程繳納出資的股東，在催繳書寬限期屆滿后，董事會(huì)可以發(fā)出失權(quán)通知使股東喪失相應(yīng)股權(quán)。股權(quán)應(yīng)作轉(zhuǎn)讓或減資方式處理，6個(gè)月內(nèi)未能實(shí)現(xiàn)的，由其他股東“買單”。

2、借助股東除名制度退出

對于未履行出資義務(wù)或抽逃全部出資的股東，公司有權(quán)通過股東會(huì)決議將其除名。此種操作須履行法定減資程序，或由其他股東或第三人繳足。在此之前，不免除股東對債權(quán)人的補(bǔ)充賠償責(zé)任。（公司法解釋三第17條）

3、以司法執(zhí)行程序?qū)崿F(xiàn)股份轉(zhuǎn)讓

在質(zhì)押權(quán)人申請實(shí)現(xiàn)質(zhì)押權(quán)、未能履行生效判決等情況下，或可借助司法手段，以司法拍賣、變賣等方式實(shí)現(xiàn)名下股權(quán)的強(qiáng)制變現(xiàn)，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)股東退出目的。（第85條）

4、通過申請破產(chǎn)的方式退出

股東不是法定破產(chǎn)申請人，無法直接通過申請公司破產(chǎn)方式退出。不過，《破產(chǎn)法》第7條第3款規(guī)定，依法負(fù)有清算責(zé)任的人有權(quán)申請破產(chǎn)清算。對于清算義務(wù)人的范圍一直存在爭議，《公司法》（2023）明確清算義務(wù)人為董事。雖然新法未將股東界定為清算義務(wù)人，但是，根據(jù)《公司法》（2023）第180條第3款、第192條規(guī)定，控股股東在作為實(shí)質(zhì)董事、影子董事身份時(shí)，有可能被納入清算義務(wù)人范圍，從而間接被賦予申請破產(chǎn)的權(quán)利，最終在破產(chǎn)清算程序中實(shí)現(xiàn)退出。

首席法務(wù)員整理的上述退股方式，僅存在理論上的可能性，使用時(shí)須審慎關(guān)注其風(fēng)險(xiǎn)與合法性。建議在專業(yè)律師的指導(dǎo)下進(jìn)行。

（二）新《公司法》中關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的二條利好信息，供參考：

一是股權(quán)可以直接繼承，取消了一些人合性限制。

繼承股權(quán)在沒有章程另有規(guī)定情況下，有限公司股東的合法繼承人可直接繼承股權(quán)（第90條），不受其他股東優(yōu)先購買權(quán)的限制（公司法解釋四第16條）。《公司法》（2023）增加股份公司股權(quán)直接繼承的規(guī)定（第167條），實(shí)現(xiàn)兩類公司的趨同。

二是有限責(zé)任公司對股東外的他人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，新《公司法》（2023）刪除其他股東的同意權(quán)，僅保留其他股東可以優(yōu)先購買權(quán)（第84條）。

作者：張存友  法律工作者

2024年6月16日星期日