新公司法施行后，法定代表人的風(fēng)險責(zé)任與自救措施

心友亞潔

新公司法施行后，法定代表人的風(fēng)險責(zé)任與自救措施

首席法務(wù)員原創(chuàng)的《新《公司法》中關(guān)于董監(jiān)高的民事法律責(zé)任》發(fā)表之后，許多讀者反映，理論性太強，不易理解。其實我內(nèi)心何嘗不自知，只有真正的大師，才能在精通法學(xué)理論的基礎(chǔ)上，用通俗直白的語言表述深奧的法律觀點，我還達不琺這個水平，做不到這個效果，我只是收集整理而已。說白了，我只是法律的搬運工，出于一個退休司法干部多年的普法經(jīng)驗，選一些熱點、難點問題，結(jié)合自已的淺顯解讀，與大家共同學(xué)習(xí)，共同分享。

隨著新公司法生效時間點日近臨近，許多企業(yè)界有法律意識的老板，紛紛感覺有一種巨大的風(fēng)險讓他們產(chǎn)生莫名的焦累。新公司法不是讓老板不會當了，更是不好當了。有一位朋友，點題讓我做一期關(guān)于法定代表人風(fēng)險責(zé)任的話題，盛情難卻，故作此文。

我們一般人觀點上都認為，法定代表人當然推定或者視為公司的主要負責(zé)人，但從公司管理和公司法的角度，法定代表人并無管理上的實權(quán)，他的權(quán)力源于其依附的地位本身。實際上他只是公司決策機構(gòu)的執(zhí)行者或者事務(wù)管家。這與我們通常認識理念并不完全相同。特別是一些掛名的法定代表人，他就是個名譽主席，并不參與公司的經(jīng)營管理。

但是，法定代表按照法律承擔的風(fēng)險責(zé)任，是遠遠超出其收益的。新公司法為了緩解這類矛盾，從法律上給予了法定代表人化解風(fēng)險責(zé)任的自救通道。

前文《新《公司法》中關(guān)于董監(jiān)高的民事法律責(zé)任》中，我把法定代表人的風(fēng)險責(zé)任分為三類：民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任。本文我再從法定代表人在公司管理行為中的有過錯和無過錯兩個角度來歸納整理，并通俗化表述。

（一）法定代表人承擔有過錯責(zé)任

1.越權(quán)代表公司造成損失；

2.董高兼法人進行職務(wù)侵權(quán)造成損失；

3.董高兼法人違反忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)對公司造成損失；

4.協(xié)助股東抽逃出資；

5.破產(chǎn)清算期間出現(xiàn)過錯，導(dǎo)致財產(chǎn)減少；

6.妨害民事訴訟、幫助單位違法犯罪等。

（二）法人因公司原因（無過錯情形下）承擔責(zé)任

1.公司在被執(zhí)行期間未履行生效法律文書，違反法定情形。其法人會被列為失信被執(zhí)行人并被限制高消費、限制出境。

2.公司欠繳稅款，其法人會被限制出境。

以上的風(fēng)險責(zé)任歸納不是首席法務(wù)員危言聳聽，有道是春江水暖鴨先知，春江水寒同樣也是鴨先知。我有個朋友與我一起出差訂不到票回不了家，哪種尬尷太難受了，有位朋友，企業(yè)早就倒閉，因債務(wù)無法清理被列為失信人，影響了子女的前途，網(wǎng)上更有被刑事追責(zé)問責(zé)者。

前天，一位給人家掛名當老板的朋友也私信給我，問他現(xiàn)在這種情況如何盡快脫困，化解風(fēng)險。

經(jīng)過我的研究學(xué)習(xí)，在新公司法中確實賦予了法定代表人的自救通道，就看你如何學(xué)會運用之道了。

我把法定代表人化解風(fēng)險的應(yīng)對方式歸納如下：

一、主動辭職：《公司法》第十條“擔任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時辭去法定代表人。法定代表人辭任的，公司應(yīng)當在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人”。新法新增法定代表人的辭任及補任規(guī)則，解決了法定代表人辭任難的問題，但是對于實踐中如果公司不配合登記如何處理新法仍然沒有規(guī)定。

二、公司變更：《公司法》第三十五條規(guī)定“公司申請變更登記，應(yīng)當向公司登記機關(guān)提交公司法定代表人簽署的變更登記申請書、依法作出的變更決議或者決定等文件。公司變更登記事項涉及修改公司章程的，應(yīng)當提交修改后的公司章程。公司變更法定代表人的，變更登記申請書由變更后的法定代表人簽署�！�

新法該條款前半部分對《市場主體登記管理條例》相關(guān)條款予以明確。同時要求變更申請書由變更后的法定代表人簽署，避免原法定代表人不配合簽署申請書而導(dǎo)致無法完成法定代表人變更登記的情況，雖然該問題在市場監(jiān)督管理總局《市場主體登記提交材料規(guī)范》中已經(jīng)解決。

三、被動免除：第一百七十八條“有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（二）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年，被宣告緩刑的，自緩刑考驗期滿之日起未逾二年（三）擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；（四）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉之日起未逾三年；（五）個人因所負數(shù)額較大債務(wù)到期未清償被人民法院列為失信被執(zhí)行人”。

新法明確因犯罪被宣告被判處緩刑的人員任職資格限制的期限；明確“該公司被責(zé)令關(guān)閉”之日為不得擔任董監(jiān)高職務(wù)期限的起算時間；明確“個人因所負數(shù)額較大的到期債務(wù)未清償”的消極任職條件。

四、及時滌除登記信息：從公司層面來講，新《公司法》簡化了變更法人程序，無需再開股東會表決，無需修改公司章程。只需記載法人的產(chǎn)生、變更辦法即可。實踐起來會更加簡便。但是無論哪種方式，被公司免除職務(wù)的法人，同時要及時請求公司滌除其法人頭銜。若是掛名法人，則更要主動請公司滌除其登記信息。

特別規(guī)定：在公司被納入失信名單、限高之后，人民法院為保護債權(quán)人利益，一般不會支持法人變更。

首席法務(wù)員友情提醒：

新《公司法》中，法人因個人過錯或公司原因需承擔風(fēng)險。應(yīng)對方案包括辭職卸任、請求滌除頭銜及掛名法人主動請滌除登記。變更法人程序簡化，無需股東會表決和修改章程。應(yīng)在公司被失信前采取行動，以免法院不支持變更。